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从中基协首张罚单管窥未来ABS业务的合规监管

核心提示: 2017年7月28日,中基协对H证券作出纪律处罚决定书(中基协处分〔2017〕3号),这是自2014年年底资产证券化业务备案制启动以来,中基协在该领域的首张罚单。
2017年7月28日,中基协对H证券作出纪律处罚决定书(中基协处分〔2017〕3号),这是自2014年年底资产证券化业务备案制启动以来,中基协在该领域的首张罚单。 项目原始权益人按照约定将基础资产产生的回收款归集至监管账户后,在项目投资者不知情的情况下,短期内迅速从3只资产证券化产品监管账户中转出,在专项计划账户划转归集资金之前,重新将资金集中转回监管账户。下面,我们将通过对此事件的解读,进而探讨未来ABS业务的合规监管方向。 H证券对临时挪用资金的四点理由 第一,项目存在基础资产现金流回款分散的特点,变相提高了原始权益人的整体资金成本; 第二,项目设计了封闭的现金流归集机制,同时设置了根据主体信用评级而调整的现金流归集频率,并与监管银行等相关方签署《监管协议谅解备忘录》,以便控制资金混同风险及资金挪用风险; 第三,现阶段资产证券化的本质是为原始权益人提供融资服务,降低成本对该业务的顺利开展意义重大; 第四,3只资产证券化产品虽存在原始权益人动用监管账户资金的情况,但是属于项目协议及条款约定的内容,符合监管要求,能够控制资金混同风险及挪用资金风险。 中基协处罚理由 第一,原始权益人/专项计划管理人无权擅自动用监管账户内的资金或者擅自约定监管账户内资金的使用。H证券作为专项计划管理人,应当按照法律法规、自律规则的有关要求和合同约定,认真履行专项计划管理人职责,将专项计划持有人的利益摆在优先位置。根据有关法律和专项计划说明书的约定,管理人H证券代表专项计划的认购人按照有关协议购买基础资产后,基础资产的全部所有权和相关权益均转让给专项计划。因此,专项计划监管账户归集的资金属于专项计划资产,原始权益人和专项计划管理人无权擅自动用账户内资金或者擅自约定监管账户内资金的使用。 第二,概念混淆。H证券作为专项计划管理人,不仅不能忠于职守,反而认为“现阶段大部分资产证券化业务本质是为原始权益人提供融资服务”,混淆了债务融资业务与资产证券化业务。 第三,《监管协议谅解备忘录》不合规。H证券从降低原始权益人融资成本的角度出发,在专项计划持有人不知情的情况下,与原始权益人、监管银行签订《监管协议谅解备忘录》,约定“监管账户中的资金可由合同关联方用于支付融资租赁业务设备款或用于偿还合同关联方向其他机构的借款”,并多次从监管账户转出归集资金。 上述行为违背了《中华人民共和国基金法》、《证券公司及基金管理子公司资产证券化业务管理规定》以及相关自律规则的要求,使得专项计划资产出现被侵占、挪用的情况。同时,H证券未按照《证券公司及基金管理子公司资产证券化业务信息披露指引》第十九条的规定,向中基协报告上述《监管协议谅解备忘录》有关内容。 对未来ABS业务监管与合规的启示 第一,监管部门成立专门委员会进一步强化对资产证券化业务的监管,对于违反监管规定管理人,将加大处罚力度。 2017年7月26日,中基协资产证券化业务专业委员会成立。会上,证监会副主席李超强调:中介机构存在合规内控薄弱,尽职调查不充分等问题,要引起监管部门、自律组织的高度重视,及早采取措施,防范出现更大的问题和风险。近期,资产证券化业务监管的重点工作是在进一步提升资产证券化服务实体经济能力的同时,不断完善资产证券化业务规则制度体系,强化市场参与机构的合规风控能力,防控风险,统筹制定发行审核和信息披露标准,完善风险监控体系和监管信息共享机制。 从中基协首张罚单传递出来的信息看,中介机构严格遵守监管规定、计划说明书和交易合同的约定落实资金归集与划转、信息披露等工作非常重要。业内认为资产证券化业务整体风险较小,只要基础资产符合负面清单要求即能成功备案并可高枕无忧的思想是不对的。未来,监管部门和自律组织将强化对存续期项目管理人的合规管理情况进行检查,发现问题将严肃处理。 第二,证券公司应加强内部控制及项目存续期管理。 近年来,证券公司“重规模、轻质量”的现象普遍存在,内部控制的有效性和执业行为的合规性均暴露出较多问题。排查上述问题和潜在风险,对督促证券公司提高内控水平、提高项目执业质量非常重要。 由于监管部门对资产证券化业务管理人存续期责任的履行提出了更高要求,管理人应当严格落实各项监管要求、计划说明书和合同的有关约定,持续做好基础资产运营现金流的跟踪、监测和监督,并对原始权益人的重大经营情况进行跟踪,核实基础资产实际产生的现金流与预测值存在差异的原因,做好信息披露和重大事项报告工作,必要情况下采取有效的风险防范措施,将投资者利益保护放在各项工作的首要位置。
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责任编辑:实习编辑 张楠